【工(gōng)程造價】 造價工(gōng)程糾紛的(de)處理(lǐ)方法彙總！

1.未取得建設審批手續的(de)施工(gōng)合同的(de)效力如(rú)何認定？

2.《最高(gāo)人(rén)民(mín)法院關于審理(lǐ)建設工(gōng)程施工(gōng)合同糾紛案件(jiàn)适用(yòng)法律問題的(de)解釋》（以下簡稱《解釋》）第一條第（二）項規定的(de)“沒有(yǒu)資質的(de)實際施工(gōng)人(rén)借用(yòng)有(yǒu)資質的(de)建築施工(gōng)企業(yè)名義”承攬建設工(gōng)程（即“挂靠”）具體包括哪些情形？

具有(yǒu)下列情形之一的(de)，應當認定爲《解釋》規定的(de)“挂靠”行(xíng)爲：
（1）不具有(yǒu)從事建築活動主體資格的(de)個(gè)人(rén)、合夥組織或企業(yè)以具備從事建築活動資格的(de)建築施工(gōng)企業(yè)的(de)名義承攬工(gōng)程；
（2）資質等級低的(de)建築施工(gōng)企業(yè)以資質等級高(gāo)的(de)建築施工(gōng)企業(yè)的(de)名義承攬工(gōng)程；
（3）不具有(yǒu)施工(gōng)總承包資質的(de)建築施工(gōng)企業(yè)以具有(yǒu)施工(gōng)總承包資質的(de)建築施工(gōng)企業(yè)的(de)名義承攬工(gōng)程；
（4）有(yǒu)資質的(de)建築施工(gōng)企業(yè)通過名義上(shàng)的(de)聯營、合作、内部承包等其他(tā)方式變相(xiàng)允許他(tā)人(rén)以本企業(yè)的(de)名義承攬工(gōng)程。

3.如(rú)何認定是否屬于必須招标的(de)建設工(gōng)程？

《解釋》第一條第（三）項規定的(de)“必須進行(xíng)招标”的(de)建設工(gōng)程的(de)認定應當依據《中華人(rén)民(mín)共和(hé)國招标投标法》第三條的(de)規定、《中華人(rén)民(mín)共和(hé)國招标投标法實施條例》和(hé)原國家發展計(jì)劃委員會(huì)《工(gōng)程建設項目招标範圍和(hé)規模标準規定》的(de)相(xiàng)關規定予以确定。法律、行(xíng)政法規有(yǒu)新規定的(de)，适用(yòng)其新規定。

4.勞務分(fēn)包合同的(de)效力如(rú)何認定？

同時符合下列情形的(de)，所簽訂的(de)勞務分(fēn)包合同有(yǒu)效：
（1）勞務作業(yè)承包人(rén)取得相(xiàng)應的(de)勞務分(fēn)包企業(yè)資質等級标準；
（2）分(fēn)包作業(yè)的(de)範圍是建設工(gōng)程中的(de)勞務作業(yè)（包括木工(gōng)、砌築、抹灰、石制(zhì)作、油漆、鋼筋、混凝土(tǔ)、腳手架、模闆、焊接、水(shuǐ)暖、钣金(jīn)、架線）；
（3）承包方式爲提供勞務及小(xiǎo)型機具和(hé)輔料。

合同約定勞務作業(yè)承包人(rén)負責與工(gōng)程有(yǒu)關的(de)大(dà)型機械、周轉性材料租賃和(hé)主要材料、設備采購(gòu)等内容的(de)，不屬于勞務分(fēn)包。

5.如(rú)何認定建築企業(yè)的(de)内部承包行(xíng)爲？

6.小(xiǎo)型建築工(gōng)程及農(nóng)民(mín)低層住宅施工(gōng)合同、家庭住宅室内裝飾裝修合同的(de)效力如(rú)何認定？

7.當事人(rén)在訴訟前已就工(gōng)程價款的(de)結算達成協議，一方要求重新結算的(de)，如(rú)何處理(lǐ)？

8.承包人(rén)項目經理(lǐ)在合同履行(xíng)過程中所施行(xíng)爲的(de)效力如(rú)何認定？

施工(gōng)合同履行(xíng)過程中，承包人(rén)的(de)項目經理(lǐ)以承包人(rén)名義在結算報告、簽證文(wén)件(jiàn)上(shàng)簽字确認、加蓋項目部章(zhāng)或者收取工(gōng)程款、接受發包人(rén)供材等行(xíng)爲，原則上(shàng)應當認定爲職務行(xíng)爲或表見代理(lǐ)行(xíng)爲，對承包人(rén)具有(yǒu)約束力，但(dàn)施工(gōng)合同另有(yǒu)約定或承包人(rén)有(yǒu)證據證明(míng)相(xiàng)對方知道或應當知道項目經理(lǐ)沒有(yǒu)代理(lǐ)權的(de)除外。

9.當事人(rén)工(gōng)作人(rén)員簽證确認的(de)效力如(rú)何認定？

當事人(rén)在施工(gōng)合同中就有(yǒu)權對工(gōng)程量和(hé)價款洽商變更等材料進行(xíng)簽證确認的(de)具體人(rén)員有(yǒu)明(míng)确約定的(de)，依照(zhào)其約定，除法定代表人(rén)外，其他(tā)人(rén)員所作的(de)簽證确認對當事人(rén)不具有(yǒu)約束力，但(dàn)相(xiàng)對方有(yǒu)理(lǐ)由相(xiàng)信該簽證人(rén)員有(yǒu)代理(lǐ)權的(de)除外；沒有(yǒu)約定或約定不明(míng)，當事人(rén)工(gōng)作人(rén)員所作的(de)簽證确認是其職務行(xíng)爲的(de)，對該當事人(rén)具有(yǒu)約束力，但(dàn)該當事人(rén)有(yǒu)證據證明(míng)相(xiàng)對方知道或應當知道該簽證人(rén)員沒有(yǒu)代理(lǐ)權的(de)除外。

10.工(gōng)程監理(lǐ)人(rén)員在簽證文(wén)件(jiàn)上(shàng)簽字确認的(de)效力如(rú)何認定？

工(gōng)程監理(lǐ)人(rén)員在監理(lǐ)過程中簽字确認的(de)簽證文(wén)件(jiàn)，涉及工(gōng)程量、工(gōng)期及工(gōng)程質量等事實的(de)，原則上(shàng)對發包人(rén)具有(yǒu)約束力，涉及工(gōng)程價款洽商變更等經濟決策的(de)，原則上(shàng)對發包人(rén)不具有(yǒu)約束力，但(dàn)施工(gōng)合同對監理(lǐ)人(rén)員的(de)授權另有(yǒu)約定的(de)除外。

11.固定總價合同履行(xíng)中，當事人(rén)以工(gōng)程發生設計(jì)變更爲由要求對工(gōng)程價款予以調整的(de)，如(rú)何處理(lǐ)？

12.固定價合同履行(xíng)過程中，主要建築材料價格發生重大(dà)變化，當事人(rén)要求對工(gōng)程價款予以調整的(de)，如(rú)何處理(lǐ)？

建設工(gōng)程施工(gōng)合同約定工(gōng)程價款實行(xíng)固定價結算，在實際履行(xíng)過程中，鋼材、木材、水(shuǐ)泥、混凝土(tǔ)等對工(gōng)程造價影響較大(dà)的(de)主要建築材料價格發生重大(dà)變化，超出了正常市場(chǎng)風險的(de)範圍，合同對建材價格變動風險負擔有(yǒu)約定的(de)，原則上(shàng)依照(zhào)其約定處理(lǐ)；沒有(yǒu)約定或約定不明(míng)，該當事人(rén)要求調整工(gōng)程價款的(de)，可(kě)在市場(chǎng)風險範圍和(hé)幅度之外酌情予以支持；具體數額可(kě)以委托鑒定機構參照(zhào)施工(gōng)地(dì)建設行(xíng)政主管部門關于處理(lǐ)建材差價問題的(de)意見予以确定。

因一方當事人(rén)原因導緻工(gōng)期延誤或建築材料供應時間延誤的(de)，在此期間的(de)建材差價部分(fēn)工(gōng)程款，由過錯方予以承擔。

13.固定總價合同履行(xíng)中，承包人(rén)未完成工(gōng)程施工(gōng)的(de)，工(gōng)程價款如(rú)何确定？

建設工(gōng)程施工(gōng)合同約定工(gōng)程價款實行(xíng)固定總價結算，承包人(rén)未完成工(gōng)程施工(gōng)，其要求發包人(rén)支付工(gōng)程款，經審查承包人(rén)已施工(gōng)的(de)工(gōng)程質量合格的(de)，可(kě)以采用(yòng)“按比例折算”的(de)方式，即由鑒定機構在相(xiàng)應同一取費标準下分(fēn)别計(jì)算出已完工(gōng)程部分(fēn)的(de)價款和(hé)整個(gè)合同約定工(gōng)程的(de)總價款，兩者對比計(jì)算出相(xiàng)應系數，再用(yòng)合同約定的(de)固定價乘以該系數确定發包人(rén)應付的(de)工(gōng)程款。

當事人(rén)就已完工(gōng)程的(de)工(gōng)程量存在争議的(de)，應當根據雙方在撤場(chǎng)交接時簽訂的(de)會(huì)議紀要、交接記錄以及監理(lǐ)材料、後續施工(gōng)資料等文(wén)件(jiàn)予以确定；不能(néng)确定的(de)，應根據工(gōng)程撤場(chǎng)時未能(néng)辦理(lǐ)交接及工(gōng)程未能(néng)完工(gōng)的(de)原因等因素合理(lǐ)分(fēn)配舉證責任。

14.承包人(rén)依據《解釋》第二十條的(de)規定要求按照(zhào)竣工(gōng)結算文(wén)件(jiàn)結算工(gōng)程價款的(de)，如(rú)何處理(lǐ)？

建設工(gōng)程施工(gōng)合同約定發包人(rén)應在收到(dào)承包人(rén)提交的(de)竣工(gōng)結算文(wén)件(jiàn)後一定期限内予以答複，但(dàn)未明(míng)确約定逾期不答複即視爲認可(kě)竣工(gōng)結算文(wén)件(jiàn)，承包人(rén)依據《解釋》第二十條的(de)規定要求按照(zhào)竣工(gōng)結算文(wén)件(jiàn)結算工(gōng)程價款的(de)，不予支持。
建設工(gōng)程施工(gōng)合同對此未作明(míng)确約定，承包人(rén)僅以原建設部《建築工(gōng)程施工(gōng)發包與承包計(jì)價管理(lǐ)辦法》第十六條的(de)規定，或者《建設工(gōng)程施工(gōng)合同（示範文(wén)本）》（GF-1999-0201）通用(yòng)條款第33.3條的(de)約定爲依據，要求按照(zhào)竣工(gōng)結算文(wén)件(jiàn)結算工(gōng)程價款的(de)，不予支持。

15.“黑(hēi)白合同”中如(rú)何結算工(gōng)程價款？

法律、行(xíng)政法規規定必須進行(xíng)招标的(de)建設工(gōng)程，或者未規定必須進行(xíng)招标的(de)建設工(gōng)程，但(dàn)依法經過招标投标程序并進行(xíng)了備案，當事人(rén)實際履行(xíng)的(de)施工(gōng)合同與備案的(de)中标合同實質性内容不一緻的(de)，應當以備案的(de)中标合同作爲結算工(gōng)程價款的(de)依據。

法律、行(xíng)政法規規定不是必須進行(xíng)招标的(de)建設工(gōng)程，實際也(yě)未依法進行(xíng)招投标，當事人(rén)将簽訂的(de)建設工(gōng)程施工(gōng)合同在當地(dì)建設行(xíng)政管理(lǐ)部門進行(xíng)了備案，備案的(de)合同與實際履行(xíng)的(de)合同實質性内容不一緻的(de)，應當以當事人(rén)實際履行(xíng)的(de)合同作爲結算工(gōng)程價款的(de)依據。

備案的(de)中标合同與當事人(rén)實際履行(xíng)的(de)施工(gōng)合同均因違反法律、行(xíng)政法規的(de)強制(zhì)性規定被認定爲無效的(de)，可(kě)以參照(zhào)當事人(rén)實際履行(xíng)的(de)合同結算工(gōng)程價款。

16.“黑(hēi)白合同”中如(rú)何認定實質性内容變更？

招投标雙方在同一工(gōng)程範圍下另行(xíng)簽訂的(de)變更工(gōng)程價款、計(jì)價方式、施工(gōng)工(gōng)期、質量标準等中标結果的(de)協議，應當認定爲《解釋》第二十一條規定的(de)實質性内容變更。中标人(rén)作出的(de)以明(míng)顯高(gāo)于市場(chǎng)價格購(gòu)買承建房産、無償建設住房配套設施、讓利、向建設方捐款等承諾，亦應認定爲變更中标合同的(de)實質性内容。

備案的(de)中标合同實際履行(xíng)過程中，工(gōng)程因設計(jì)變更、規劃調整等客觀原因導緻工(gōng)程量增減、質量标準或施工(gōng)工(gōng)期發生變化，當事人(rén)簽訂補充協議、會(huì)談紀要等書(shū)面文(wén)件(jiàn)對中标合同的(de)實質性内容進行(xíng)變更和(hé)補充的(de)，屬于正常的(de)合同變更，應以上(shàng)述文(wén)件(jiàn)作爲确定當事人(rén)權利義務的(de)依據。

17.無效建設工(gōng)程施工(gōng)合同中的(de)工(gōng)程價款如(rú)何确定？

建設工(gōng)程施工(gōng)合同無效，但(dàn)工(gōng)程經竣工(gōng)驗收合格，當事人(rén)任何一方依據《解釋》第二條的(de)規定要求參照(zhào)合同約定支付工(gōng)程折價補償款的(de)，應予支持。承包人(rén)要求發包人(rén)按中國人(rén)民(mín)銀行(xíng)同期貸款利率支付欠付工(gōng)程款利息的(de)，應予支持。發包人(rén)以合同無效爲由要求扣除工(gōng)程折價補償款中所含利潤的(de)，不予支持。

18.《解釋》中“實際施工(gōng)人(rén)”的(de)範圍如(rú)何确定？

19.違法分(fēn)包合同、轉包合同的(de)實際施工(gōng)人(rén)主張欠付工(gōng)程款的(de)，訴訟主體如(rú)何确定？發包人(rén)的(de)責任如(rú)何承擔？

實際施工(gōng)人(rén)以違法分(fēn)包人(rén)、轉包人(rén)爲被告要求支付工(gōng)程款的(de)，法院不得依職權追加發包人(rén)爲共同被告；實際施工(gōng)人(rén)以發包人(rén)爲被告要求支付工(gōng)程款的(de)，應當追加違法分(fēn)包人(rén)或轉包人(rén)作爲共同被告參加訴訟，發包人(rén)在其欠付違法分(fēn)包人(rén)或轉包人(rén)工(gōng)程款範圍内承擔連帶責任。發包人(rén)以其未欠付工(gōng)程款爲由提出抗辯的(de)，應當對此承擔舉證責任。

20.不具有(yǒu)資質的(de)挂靠施工(gōng)人(rén)主張欠付工(gōng)程款的(de)，如(rú)何處理(lǐ)？挂靠人(rén)又(yòu)将工(gōng)程分(fēn)包、轉包給他(tā)人(rén)施工(gōng)，施工(gōng)人(rén)主張欠付工(gōng)程款的(de)，如(rú)何處理(lǐ)？

21.發包人(rén)主張将其已向合法分(fēn)包人(rén)、實際施工(gōng)人(rén)支付的(de)工(gōng)程款予以抵扣的(de)，如(rú)何處理(lǐ)？

承包人(rén)依據建設工(gōng)程施工(gōng)合同要求發包人(rén)支付工(gōng)程款，發包人(rén)主張将其已向合法分(fēn)包人(rén)、實際施工(gōng)人(rén)支付的(de)工(gōng)程款予以抵扣的(de)，不予支持，但(dàn)當事人(rén)另有(yǒu)約定、生效判決、仲裁裁決予以确認或發包人(rén)有(yǒu)證據證明(míng)其有(yǒu)正當理(lǐ)由向合法分(fēn)包人(rén)、實際施工(gōng)人(rén)支付的(de)除外。

22.分(fēn)包合同中約定總包人(rén)收到(dào)發包人(rén)支付工(gōng)程款後再向分(fēn)包人(rén)支付的(de)條款的(de)效力如(rú)何認定？

分(fēn)包合同中約定待總包人(rén)與發包人(rén)進行(xíng)結算且發包人(rén)支付工(gōng)程款後，總包人(rén)再分(fēn)包人(rén)支付工(gōng)程款的(de)，該約定有(yǒu)效。

23.發包人(rén)以工(gōng)程未驗收或承包人(rén)未移交工(gōng)程竣工(gōng)資料爲由拒絕支付工(gōng)程款的(de)，如(rú)何處理(lǐ)？

建設工(gōng)程施工(gōng)合同約定工(gōng)程竣工(gōng)驗收合格後再支付工(gōng)程款，發包人(rén)收到(dào)承包人(rén)提交的(de)工(gōng)程竣工(gōng)驗收資料後，無正當理(lǐ)由在合同約定期限或合理(lǐ)期限内未組織竣工(gōng)驗收，其又(yòu)以工(gōng)程未驗收爲由拒絕支付工(gōng)程款的(de)，不予支持。

發包人(rén)以承包人(rén)未移交工(gōng)程竣工(gōng)資料爲由拒絕支付工(gōng)程款的(de)，不予支持，但(dàn)合同另有(yǒu)約定的(de)除外。

三、建設工(gōng)程工(gōng)期和(hé)質量責任的(de)認定

24.當事人(rén)就工(gōng)程款結算達成一緻後又(yòu)主張索賠的(de)，如(rú)何處理(lǐ)？

25.工(gōng)程開(kāi)竣工(gōng)日期如(rú)何确定？

建設工(gōng)程施工(gōng)合同實際開(kāi)工(gōng)日期的(de)确定，一般以開(kāi)工(gōng)通知載明(míng)的(de)開(kāi)工(gōng)時間爲依據；因發包人(rén)原因導緻開(kāi)工(gōng)通知發出時開(kāi)工(gōng)條件(jiàn)尚不具備的(de)，以開(kāi)工(gōng)條件(jiàn)具備的(de)時間确定開(kāi)工(gōng)日期；因承包方原因導緻實際開(kāi)工(gōng)時間推遲的(de)，以開(kāi)工(gōng)通知載明(míng)的(de)時間爲開(kāi)工(gōng)日期；承包人(rén)在開(kāi)工(gōng)通知發出前已經實際進場(chǎng)施工(gōng)的(de)，以實際開(kāi)工(gōng)時間爲開(kāi)工(gōng)日期；既無開(kāi)工(gōng)通知也(yě)無其他(tā)相(xiàng)關證據能(néng)證明(míng)實際開(kāi)工(gōng)日期的(de)，以施工(gōng)合同約定的(de)開(kāi)工(gōng)時間爲開(kāi)工(gōng)日期。

發包人(rén)、承包人(rén)、設計(jì)和(hé)監理(lǐ)單位四方在工(gōng)程竣工(gōng)驗收單上(shàng)簽字确認的(de)時間，可(kě)以視爲《解釋》第十四條第（一）項規定的(de)竣工(gōng)日期，但(dàn)當事人(rén)有(yǒu)相(xiàng)反證據足以推翻的(de)除外。

26.工(gōng)期順延如(rú)何認定？

27.施工(gōng)合同約定的(de)工(gōng)程質量标準與國家強制(zhì)性标準不一緻的(de)是否有(yǒu)效?

28.發包人(rén)主張工(gōng)程質量不符合合同約定的(de)，應按反訴還是抗辯處理(lǐ)？

承包人(rén)要求支付工(gōng)程款，發包人(rén)主張工(gōng)程質量不符合合同約定給其造成損害的(de)，應按以下情形分(fēn)别處理(lǐ)：

（1）建設工(gōng)程已經竣工(gōng)驗收合格，或雖未經竣工(gōng)驗收，但(dàn)發包人(rén)已實際使用(yòng)，工(gōng)程存在的(de)質量問題一般應屬于工(gōng)程質量保修的(de)範圍，發包人(rén)以此爲由要求拒付或減付工(gōng)程款的(de)，對其質量抗辯不予支持，但(dàn)确因承包人(rén)原因導緻工(gōng)程的(de)地(dì)基基礎工(gōng)程或主體結構質量不合格的(de)除外；發包人(rén)反訴或另行(xíng)起訴要求承包人(rén)承擔保修責任或者賠償修複費用(yòng)等實際損失的(de)，按建設工(gōng)程保修的(de)相(xiàng)關規定處理(lǐ)。
（2）工(gōng)程尚未進行(xíng)竣工(gōng)驗收且未交付使用(yòng)，發包人(rén)以工(gōng)程質量不符合合同約定爲由要求拒付或減付工(gōng)程款的(de)，可(kě)以按抗辯處理(lǐ)；發包人(rén)要求承包人(rén)支付違約金(jīn)或者賠償修理(lǐ)、返工(gōng)或改建的(de)合理(lǐ)費用(yòng)等損失的(de)，應告知其提起反訴或另行(xíng)起訴。
（3）發包人(rén)要求承包人(rén)賠償因工(gōng)程質量不符合合同約定而造成的(de)其他(tā)财産或者人(rén)身損害的(de)，應告知其提起反訴或另行(xíng)起訴。

29.如(rú)何認定承包人(rén)對建設工(gōng)程質量缺陷存在過錯？

承包人(rén)具有(yǒu)下列情形之一的(de)，應當認定其對建設工(gōng)程質量缺陷存在過錯：
（1）承包人(rén)明(míng)知發包人(rén)提供的(de)設計(jì)圖紙(zhǐ)、指令存在問題或者在施工(gōng)過程中發現問題，而沒有(yǒu)及時提出意見和(hé)建議并繼續施工(gōng)的(de)；
（2）承包人(rén)對發包人(rén)提供或指定購(gòu)買的(de)建築材料、建築構配件(jiàn)、設備等沒有(yǒu)進行(xíng)必要的(de)檢驗或經檢驗不合格仍然使用(yòng)的(de)；
（3）對發包人(rén)提出的(de)違反法律法規和(hé)建築工(gōng)程質量、安全标準，降低工(gōng)程質量的(de)要求，承包人(rén)不予拒絕而進行(xíng)施工(gōng)的(de)。

前述情形下，因工(gōng)程質量存在缺陷造成第三人(rén)損失的(de)，由發包人(rén)與承包人(rén)承擔連帶責任。

30.發包人(rén)以工(gōng)程質量不符合合同約定爲由，要求承包人(rén)承擔修複費用(yòng)的(de)，如(rú)何處理(lǐ)？

31.施工(gōng)合同約定工(gōng)程保修期限低于法定最低期限的(de)條款是否有(yǒu)效？承包人(rén)要求返還質量保修金(jīn)的(de)，如(rú)何處理(lǐ)？

建設工(gōng)程施工(gōng)合同中約定正常使用(yòng)條件(jiàn)下工(gōng)程的(de)保修期限低于法律、行(xíng)政法規規定的(de)最低期限的(de)，該約定無效。

當事人(rén)就工(gōng)程質量保修金(jīn)返還期限有(yǒu)約定的(de)，依照(zhào)其約定，但(dàn)不影響承包人(rén)在保修期限内承擔質量保修責任；沒有(yǒu)約定或約定不明(míng)的(de)，工(gōng)程質量保修金(jīn)返還期限爲工(gōng)程竣工(gōng)驗收合格之日起二十四個(gè)月(yuè)。
建設工(gōng)程施工(gōng)合同無效，但(dàn)工(gōng)程經竣工(gōng)驗收合格并交付發包人(rén)使用(yòng)的(de)，承包人(rén)應依據法律、行(xíng)政法規的(de)規定承擔質量保修責任。發包人(rén)要求參照(zhào)合同約定扣留一定比例的(de)工(gōng)程款作爲工(gōng)程質量保修金(jīn)的(de)，應予支持。

四、工(gōng)程造價鑒定

32.當事人(rén)申請對工(gōng)程造價進行(xíng)鑒定的(de)，如(rú)何處理(lǐ)？

當事人(rén)對工(gōng)程價款存在争議，既未達成結算協議，也(yě)無法采取其他(tā)方式确定工(gōng)程款的(de)，法院可(kě)以根據當事人(rén)的(de)申請委托有(yǒu)司法鑒定資質的(de)工(gōng)程造價鑒定機構對工(gōng)程造價進行(xíng)鑒定；當事人(rén)雙方均不申請鑒定的(de)，法院應當予以釋明(míng)，經釋明(míng)後對鑒定事項負有(yǒu)舉證責任的(de)一方仍不申請鑒定的(de)，應承擔舉證不能(néng)的(de)不利後果。

鑒定過程中，一方當事人(rén)無正當理(lǐ)由在規定期限内拒絕提交鑒定材料或拒不配合，導緻鑒定無法進行(xíng)，經法院釋明(míng)不利後果後其仍拒絕提交或拒不配合的(de)，應承擔舉證不能(néng)的(de)不利後果。

33.當事人(rén)在訴前共同委托鑒定的(de)效力如(rú)何認定？

當事人(rén)對工(gōng)程價款存在争議，既未達成結算協議，也(yě)無法采取其他(tā)方式确定工(gōng)程款的(de)，法院可(kě)以根據當事人(rén)的(de)申請委托有(yǒu)司法鑒定資質的(de)工(gōng)程造價鑒定機構對工(gōng)程造價進行(xíng)鑒定；當事人(rén)雙方均不申請鑒定的(de)，法院應當予以釋明(míng)，經釋明(míng)後對鑒定事項負有(yǒu)舉證責任的(de)一方仍不申請鑒定的(de)，應承擔舉證不能(néng)的(de)不利後果。

鑒定過程中，一方當事人(rén)無正當理(lǐ)由在規定期限内拒絕提交鑒定材料或拒不配合，導緻鑒定無法進行(xíng)，經法院釋明(míng)不利後果後其仍拒絕提交或拒不配合的(de)，應承擔舉證不能(néng)的(de)不利後果。

34.工(gōng)程造價鑒定中法院依職權判定的(de)事項包括哪些？

當事人(rén)對施工(gōng)合同效力、結算依據、簽證文(wén)件(jiàn)的(de)真實性及效力等問題存在争議的(de)，應由法院進行(xíng)審查并做出認定。法院在委托鑒定時可(kě)要求鑒定機構根據當事人(rén)所主張的(de)不同結算依據分(fēn)别作出鑒定結論，或者對存疑部分(fēn)的(de)工(gōng)程量及價款鑒定後單獨列項，供審判時審核認定使用(yòng)，也(yě)可(kě)就争議問題先做出明(míng)确結論後再啓動鑒定程序。

五、民(mín)事責任的(de)承擔

35.發包人(rén)無正當理(lǐ)由拒絕結算工(gōng)程款的(de)，欠付工(gōng)程款利息的(de)起算點如(rú)何确定?

發包人(rén)在施工(gōng)合同約定的(de)審核結算期限内無正當理(lǐ)由拒絕結算或故意拖延結算，在審核期限屆滿後也(yě)未支付工(gōng)程款，承包人(rén)要求發包人(rén)從合同約定的(de)審核結算期限屆滿的(de)次日起計(jì)算欠付工(gōng)程款利息的(de)，可(kě)予支持，但(dàn)合同另有(yǒu)約定的(de)除外。

36.承包人(rén)同時主張逾期支付工(gōng)程款的(de)違約金(jīn)和(hé)利息的(de)，如(rú)何處理(lǐ)？

建設工(gōng)程施工(gōng)合同明(míng)确約定發包人(rén)逾期支付工(gōng)程款，承包人(rén)可(kě)以同時主張逾期付款違約金(jīn)和(hé)利息的(de)，依照(zhào)其約定，發包人(rén)主張合同約定的(de)違約金(jīn)和(hé)利息之和(hé)過分(fēn)高(gāo)于實際損失請求予以适當減少(shǎo)的(de)，按照(zhào)《最高(gāo)人(rén)民(mín)法院關于适用(yòng)中華人(rén)民(mín)共和(hé)國合同法>若幹問題的(de)解釋（二）》第二十九條的(de)規定處理(lǐ)；沒有(yǒu)約定或約定不明(míng)的(de)，對承包人(rén)的(de)主張，一般不應同時支持，但(dàn)承包人(rén)有(yǒu)證據證明(míng)合同約定的(de)違約金(jīn)或利息單獨不足以彌補其實際損失的(de)除外。

37.施工(gōng)合同約定對承包人(rén)違約行(xíng)爲處以“罰款”的(de)條款的(de)性質如(rú)何認定？

建設工(gōng)程施工(gōng)合同約定承包人(rén)存在工(gōng)期遲延、質量缺陷、轉包或違法分(fēn)包等違約行(xíng)爲，發包人(rén)可(kě)對承包人(rén)處以罰款的(de)，該約定可(kě)以視爲當事人(rén)在合同中約定的(de)違約金(jīn)條款，應依據《中華人(rén)民(mín)共和(hé)國合同法》第一百一十四條的(de)規定予以處理(lǐ)。

38.承包人(rén)以發包人(rén)拖延結算或欠付工(gōng)程款爲由拒絕交付工(gōng)程的(de)，如(rú)何處理(lǐ)？由此造成的(de)損失如(rú)何承擔？

工(gōng)程竣工(gōng)驗收合格後，承包人(rén)以發包人(rén)拖延結算或欠付工(gōng)程款爲由拒絕交付工(gōng)程的(de)，一般不予支持，但(dàn)施工(gōng)合同另有(yǒu)明(míng)确約定的(de)除外。

承包人(rén)依據合同約定拒絕交付工(gōng)程，但(dàn)其拒絕交付工(gōng)程的(de)價值明(míng)顯超出發包人(rén)欠付的(de)工(gōng)程款，或者欠付工(gōng)程款的(de)數額不大(dà)，而部分(fēn)工(gōng)程不交付會(huì)嚴重影響整個(gè)工(gōng)程使用(yòng)的(de)，對發包人(rén)因此所受的(de)實際損失，應由當事人(rén)根據過錯程度予以分(fēn)擔。

39.合作開(kāi)發房地(dì)産項目中，承包人(rén)主張欠付工(gōng)程款的(de)，如(rú)何處理(lǐ)？

兩個(gè)以上(shàng)的(de)法人(rén)、其他(tā)組織或個(gè)人(rén)合作開(kāi)發房地(dì)産項目，其中合作一方以自己名義與承包人(rén)簽訂建設工(gōng)程施工(gōng)合同，承包人(rén)要求其他(tā)合作方對欠付工(gōng)程款承擔連帶責任的(de)，應予支持。

承包人(rén)僅以建設工(gōng)程施工(gōng)合同發包人(rén)爲被告追索工(gōng)程款的(de)，應依承包人(rén)的(de)起訴确定被告。

40.發包人(rén)承租建築物(wù)後以自己名義對外簽訂施工(gōng)合同，承包人(rén)應當如(rú)何主張權利？